México Marzo 2006

A la mesa redonda redonda celebrada en la Cd. de México asistieron destacados Directores jurídicos de las mas importantes empresas del país, en los diferentes sectores comerciales. Las conclusiones obtenidas durante las sesiones se presentan a continuación:

Desarrollo y preservación de una cultura de negocios que reduzca el riesgo de fraudes

Felix Todd, Director Jurídico de Tubos de Acero de México, y co-chair en una de las sesiones inicio su participación enfatizando la importancia de comprender que existe un cambio de concepto en las empresas que ha implicado el desarrollo de una nueva cultura en materia de compliance, gobierno corporativo, prevención de fraudes y transparencia, que ya no es un monopolio o patrimonio de las empresas cotizadas en bolsa. “Veremos que cada vez más la legislación mercantil de México, como de otros países, van a ir adoptando figuras de la legislación de las securitys en materia de transparencia, compliance y gobierno corporativo, como sanas prácticas.”

Esta nueva cultura de negocios generará un cambio positivo implicando mayor certidumbre a toda la comunidad interrelacionada con las empresas en general y no solo las cotizadas en bolsa, así, tanto accionistas como proveedores y empleados podrán conocer la situación real de la empresa. Se estuvo de acuerdo que para ello uno de los pasos a seguir será incorporar conceptos de gobierno corporativo en la Ley General de Sociedades Mercantiles y no solamente en la ley del Mercado de Valores.

Este año en particular se han implementado cambios muy importantes en la Ley del Mercado de Valores que han desencadenado una revolución corporativa en el caso de México, modificando el esquema de funciones realizadas por el Consejo de Administración y el Director General, e incluyendo en la vigilancia a comités independientes, conceptos que se han tomado del derecho europeo y del derecho americano para implementarlo en las sociedades mexicanas.

Todos estos cambios han elevado el rol del abogado interno al tener que jugar un papel muy activo en temas de control interno, prevención y persecución de fraudes. José Zozaya de Exxon Mobil, quien también fungió como co-chair de la sesión, resaltó “los retos del abogado interno es la existencia o no de políticas internas adecuadas. Y obviamente la verificación del cumplimiento de las mismas.”

Se añadió que uno de los factores para lograr el cumplimiento de políticas y códigos de buenas prácticas es tanto el compromiso como la capacitación a todo el personal de forma que estas directrices se filtren a toda la organización. Como señaló Pedro Pozos de Prestaciones Mexicanas “hacer tomar conciencia a la gente. Se va a hacer esto, porque es benéfico para la empresa, es benéfico para todos.” Así mismo no solo limitarse a la compañía misma sino a los terceros que se interrelacionan con las operaciones de la empresa, ya sea como canales de distribución y ventas o como proveedores de bienes o servicios. “Para nosotros ha sido el desafío mas grande, tratar de permear esa política y esa cultura a terceros” señaló José Zozaya.

El tema de Gobierno Corporativo no es algo nuevo, este se empezó a entender en México desde hace ya varios años, inicialmente con esquemas tales como el Código de Mejores Practicas sumado al Código de Conducta y al Código de Ética, sin embargo, destacó Miguel Ángel Garza de la CNBV “El aspecto cultural es fundamental, mientras que no estemos realmente todos dispuestos a acatar plenamente esas normas, va a ser muy complicado, honestamente, que lo podamos cumplir”.

En México es ineludible reconocer que muchas veces el entorno social no va de la mano con todos estos cambios en la cultura de negocios que nos esta presentando la tendencia mundial, como lo señaló Luis A. Bustos de Televisa “las compañías se encuentran ante la problemática de un entorno social, económico, político y por ende jurídico, que no va o que no refleja o que no puede soportar estas prácticas corporativas en su conjunto. En ese entorno creo que sí tenemos que ser conscientes de una responsabilidad empresarial en cuanto a que la ética sea también compartida, corresponsabilidad en la ética de la respuesta de las corporaciones hacia sus propios trabajadores”. Y que será necesario realizar reformas en distintas leyes que den unidad a las nuevas tendencias de regulación.

Esta realidad en el entorno actual llevó al planteamiento en las sesiones de si se debe o no tropicalizar el gobierno corporativo, el consenso general fue que el abogado corporativo debe lograr compatibilizar la forma de entendimiento de las políticas, sin alterar la esencia del gobierno corporativo, lo cual implica un gran desafío. José Zozaya enfatizó al respecto “cuando deja uno flexibilidad a la interpretación, cae uno en riesgos extremos, que créanmelo, al final del día no trae nada bueno para la empresa.”

Comprensión e investigación de las formas más comunes de ocultar actos ilícitos

“Es muy importante diferenciar muy claramente entre los dos tipos de fraudes que existen, donde uno es el fraude de empresa, aquel que engaña al Mercado, ocultando información o utilizando información privilegiada y que resulta en perjuicio de la credibilidad de la empresa contra sus accionistas y el fraude que comete el empleado contra la empresa. En ambos casos hoy en día el abogado tiene un rol muy importante” señaló Felix Todd.

El Gobierno Corporativo lidia con ambos tipos de fraudes, procurando dar lineamientos que permitan prevenir y vigilar la posible ejecución de actos ilícitos. En el caso del fraude interno es relativamente más fácil de controlar con la implementación de controles internos, ya que la compañía tiene incentivos para hacerlo. Es en el caso de los fraudes a terceros donde la intervención de los comités independientes es de suma importancia, ya que en estos fraudes generalmente se ven implicados los directivos de la empresa, como enfatizó Juan Carlos Castillo, de la firma Aguilar, Castillo, Love “es el fraude a terceros, especialmente a sus accionistas, un tipo de fraude más complicado y más difícil de controlar.”

Hoy día bajo las nuevas regulaciones a través de comités independientes, quienes integran dichos comités también tendrán responsabilidad de reportar las averiguaciones de casos fraudulentos que en caso de no hacerlo incluso pueden repercutirles en cuestiones penales.

“Cando se trata sobre todo de fraude de tipo contable en cuanto aplicación de los principios de contabilidad, es muy difícil que el abogado tenga la capacidad y la posibilidad de poderlo detectar” destacó Felix Todd. Ambos tipos de fraudes pueden repercutir en los resultados de la empresa, afectando en muchos de los casos no solo sus datos financieros sino sus datos no financieros como son la reputación e imagen de la empresa, el servicio a sus clientes, el trato a su personal, que en el caso de ser empresas que cotizan en bolsa puede llegar a afectar gravemente el valor de sus acciones. De ahí la importancia que las medidas de control interno no solamente se limiten a las cifras financieras.

Es lógico pensar en las implicaciones de costos que generará el cumplir con todas estas nuevas regulaciones, pero los beneficios van a ser mayores en el largo plazo, como bien lo enfatizo Maricarmen Palma de Phillips Mexicana “yo creo que el costo-beneficio es mayor lo que vas a obtener de beneficio, invertir bien tu dinero en un buen gobierno corporativo, a que por una tontera de alguien que se le escapó un control, tengas un fracaso como ENRON.”

Desarrollo e implementación de medidas de Gobierno Corporativo El rol del abogado corporativo en estos últimos anos se ha elevado a una posición que lo lleva a definir los esquemas y lineamientos necesarios para llevar a la práctica un buen gobierno corporativo, como lo señaló Armando Gómez, de Eli Lilly y co-chair del evento “el abogado hoy en día, debe formar parte, desde luego del equipo que lidera a la empresa, que toma decisiones y las decisiones normalmente deben de tomarse en forma colegial.”

Se resaltaron durante el evento medidas que conducirán al mayor cumplimiento de prácticas de Gobierno Corporativo, y que en muchas de las empresas participantes ya se ejecutan con resultados positivos. Entre las medidas mencionadas para lograr el mejor cumplimiento del Código de Ética dentro de la empresa ha sido el integrarlo al contrato laboral que refrende el compromiso y lo convierta en una obligación legal, tal como señaló la Lic. Ligia González, de Grupo ADO “en México solamente lo puedes hacer por nuestra legislación laboral, a través de hacer que sean instrucciones muy precisas a los trabajadores en cuanto a comportamientos muy específicos.”

También se indico que cuando se han detectado fraudes internos suelen ser perseguidos tanto en el ámbito laboral como el penal, sin embargo, es muy frecuente ver que la parte penal es abandonada pues muchas veces el costo-beneficio no lo justifica. “Aun así si nosotros no actuamos como empresa, estamos dejando la puerta abierta” señaló Maricarmen Palma.

Otros ejemplos que se presentaron fueron aspectos tales como la regulación de los servicios prestados por terceros a través de auditorias continuas para validar los contratos y verificar que existan evidencias periódicas que los servicios efectivamente se están recibiendo de acuerdo a lo pactado. Así como una periódica rotación de la cartera de clientes, y también de los representantes de quienes se reciben servicios externos. También se habló que uno de los mecanismos mas utilizados es una línea ética de denuncia operada por organismos independientes y cuya función ha facilitado la denuncia de actos ilícitos, estas líneas en algunos casos se han hecho extensivas incluso a clientes y proveedores.

Los dos foros discutieron el impacto que esta generando el cambio de cultura de negocios en materia de gobierno corporativo en el involucramiento del abogado corporativo en la toma de decisiones para el cumplimiento de las nuevas regulaciones. Sin embargo, hoy día enfrenta un desafió muy grande ya que en su rol de vigilancia y cumplimiento de las políticas internas no se debe de ver comprometido el desempeño de la empresa, sino buscar lograr un equilibrio entre excelentes practicas y productividad, para lo cual el abogado requiere tener una amplia visión de negocios.

Last updated - 23 abril 09

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